Judicialis Rechtsprechung

Der Antragsteller begehrte eine (vorläufige) Taxikonzession. Die Stadt D. hatte über Jahre keine Untersuchung über die Funktionsfähigkeit des Taxigewerbes und weitere Vergabemöglichkeiten durchgeführt. Deshalb klagte der Kläger als Neubewerber und stellte einen Antrag nach § 123 VwGO. Sein Hauptargument war, er sei antrags- und klageberechtigt, weil viele auf den Vormerklisten geführte Interessenten "herausgerechnet" werden müssten, da sie - anders als er selbst - keine Unterlagen nach § 12 Abs. 2 PBefG vorgelegt hätten. Solche hatte die Stadt D. allerdings auch nicht verlangt. Der erstinstanzliche Beschluss wies den Antrag zurück, weil den Bewerbern ohne Unterlagen nach § 12 Abs. 2 PBefG Vertrauensschutz zu gewähren sei und der Antragsteller auf aussichtsloser Position auf der Liste stehe. Die Beschwerde hatte keinen Erfolg. Jedoch hielt das OVG die ursprüngliche Verwaltungspraxis, die aus Anlass des erstinstanzlichen Beschlusses inzwischen geändert wurde, für rechtmäßig.

Gründe:

Die Beschwerde hat mit ihrem Vorbringen (vgl. § 146 Abs. 4 S. 6 VwGO) weder mit dem Hauptantrag, unter Abänderung des Beschlusses des VG den Antragsgegner im Wege der einstweiligen Anordnung zu verpflichten, dem Antragsteller vorläufig bis zu einer unanfechtbaren Entscheidung in dem Hauptsacheverfahren - 6 K 376/01 - eine Genehmigung zur Ausübung des Gelegenheitsverkehrs mit einer Taxe zu erteilen, noch mit den später zu behandelnden Hilfsanträgen Erfolg. Es fehlt noch immer - wie schon im erstinstanzlichen Verfahren - an der Glaubhaftmachung eines Anordnungsanspruches nach § 123 VwGO.

Der Antragsteller steht weiterhin nach der - 2003 überarbeiteten - Vormerkliste (vgl. § 13 Abs. 5 PBefG) auf einer aussichtslosen Position im Sinne der in dem angefochtenen Beschluss ausführlich dargelegten Rechtsprechung des BVerwG (vgl. BVerwGE 82, 295). Bei etwa 128 vorrangigen Neubewerbern fällt er auch nicht in die "Grauzone", bei der man nicht weiß, ob die Vergabe von entsprechend vielen Konzessionen die Funktionsschutzklausel des § 13 Abs. 4 PBefG auslösen müsste. Dem Schicksal der vom Antragsgegner derzeit überprüften 33 Neubewerber braucht nicht nachgegangen zu werden, zumal zumindest im gleichen Umfang dem Antragsteller zusätzlich Bewerber von der Altbewerberliste vorgehen; eine weitere Aufklärung insofern würde den Rahmen eines Verfahrens nach § 123 VwGO erkennbar sprengen. Außerdem ist auf die Auslegung des § 12 Abs. 2 PBefG durch den Senat, die von der des VG abweicht und die nachfolgend dargelegt wird, zu verweisen.

Der zentrale Einwand des Antragstellers, er habe im Mai 2000 einen förmlichen Antrag (mit Unterlagen) gestellt, andere - auch vorrangig geführte - Bewerber jedoch nicht, vermag auch unter Berücksichtigung des Beschwerdevorbringens ansonsten nicht zu überzeugen; dem Antragsteller können solche Bewerber (ohne Unterlagen nach § 12 Abs. 2 PBefG) auch nach der Beurteilung des Senats auf der Vormerkliste vorgehen und die Beurteilung, ob der Antragsteller auf "aussichtsloser Position" steht, zu seinem Nachteil beeinflussen. Das hat der angefochtene Beschluss aus seiner Sicht - mit Vertrauensschutz - überzeugend ausgeführt. Im Ergebnis nichts anderes gilt, wenn die folgenden Bedenken des Senats, die allerdings einer Überprüfung an Hand der Gesetzesmaterialien in einer Entscheidung in der Hauptsache bedürfen, durchgreifen: Welche Anforderungen eine Behörde insofern stellt, ist gesetzlich allenfalls in § 12 Abs. 2 PBefG geregelt und im Umfang unklar, (z.B. hinsichtlich der Fachkundeprüfung). Soweit bei summarischer Prüfung zu übersehen, "passt" § 12 Abs. 2 PBefG hier und in solchen Fällen, wo nach der Antragstellung noch eine erhebliche Wartezeit hinzunehmen ist, nicht. Das wird erhellt, wenn man bedenkt, dass in der meist Jahre umfassenden Wartezeit, ein Antragsteller sowohl seine zunächst gegebene Zuverlässigkeit wie auch die Leistungsfähigkeit seines - künftigen - Betriebes verlieren kann. Dann auf die früher günstigeren Verhältnisse abzustellen, wäre mit dem Gesetzeszweck des § 13 Abs. 1 PBefG, nämlich der Gefahrenabwehr und -vorsorge, auch im Lichte des Art. 12 GG nicht vereinbar. Eine Eintragung in die Vormerkliste schon bei Antragstellung von der Vorlage der Unterlagen im Sinne des § 12 Abs. 2 PBefG in Verbindung mit der jeweiligen Fassung der BerufszugangsVO für den Straßenpersonenverkehr, (zuletzt) vom 15.6.2000, BGBl I, 851, - etwa zum "Vorsortieren" - abhängig zu machen, wäre wohl auch kaum mit Art. 12 GG und dem Verhältnismäßigkeitsgrundsatz vereinbar, da sich während der - regelmäßig mehrjährigen - Wartezeit bei Antragstellung etwa vorliegende ungünstige Verhältnisse eines Antragstellers verbessern können. Das dürfte jedenfalls gelten, wenn - wie in D. - nicht alsbald über die Konzessionsvergabe entschieden werden soll. Der Antragsteller beruft sich für die behauptete Bedeutung der fraglichen Unterlagen schon bei Antragstellung auch nur auf eine Fundstelle bei Kopp/Schenke, VwGO, 13. Aufl., 2003, § 113 Rz. 223, die für gewisse - hier aber nicht einschlägige - Konstellationen ihre Berechtigung haben mag, wie u.a. für den Fall, dass eine absolute Altersschranke bei einer Bewerbung nach der Antragstellung infolge des Laufs des Verwaltungsverfahrens überschritten wird. Da das materielle Recht für die vorliegende Fragestellung keine passende Regelung getroffen hat und § 12 Abs. 2 PBefG ohnehin nur eine Ordnungsfunktion zukommen dürfte, kommt es auch hier - wie es im Verwaltungsprozessrecht bei Verpflichtungsklagen hinsichtlich der maßgeblichen Sach- und Rechtslage in der Regel auf den Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung ankommt - auf den Zeitpunkt der Entscheidung über die Konzessionserteilung an. Die Einhaltung der Ordnungsvorschrift des § 12 Abs. 2 PBefG konnte von dem Antragsgegner angesichts der vorstehend aufgezeigten Ungereimtheiten modifiziert werden. Die ursprüngliche Praxis des Antragsgegners erscheint daher im Hinblick auf diese Erwägungen und darauf, dass eine Aktualisierung vor der Zuteilung einer Genehmigung ohnehin erforderlich ist, vertretbar, zumal die Übersichtlichkeit der Vormerkliste - im Interesse der Behörde wie der sonstigen Interessenten (vgl. OVG NRW, OVGE 42, 122 = GewA 1991, 23) - durch die beim Antragsgegner gebräuchliche jährliche Anfrage nach der Aufrechterhaltung des Antrags ebenfalls gewahrt bleiben dürfte. Auch der Benutzung des Wortes "Antrag" kommt entgegen dem Verständnis des Antragstellers keine besondere Bedeutung zu; sie ist ebenfalls verzichtbar.

Die Einwendungen der Beschwerdeschrift in Verbindung mit den späteren Schriftsätzen, deren Berücksichtigung angesichts der Entwicklung der tatsächlichen Umstände des Falles hier angezeigt ist, greifen nicht durch.

Entgegen dem Beschwerdevortrag sind nicht etwa - weitere - beschränkt geschäftsfähige Bewerber mit niedrigeren Platznummern auf der Vormerkliste "herauszurechnen". Ob diese geführt werden oder nicht, liegt im Ermessen der Behörde und ist jedenfalls solange nicht offensichtlich sachwidrig, als zu erwarten ist, dass die Bewerber volljährig sind, wenn eine Zuteilung einer Genehmigung an sie anstehen könnte. Eine Vertiefung des Problems im Eilverfahren, ob nicht ohnehin Eltern auch für ihre Kinder im Hinblick auf ein von ihnen oder anderen zu führenden Betrieb Genehmigungen beantragen können, versagt sich auch der Senat.

Da es nicht auf die Sach- und Rechtslage bei Antragstellung ankommt, ist auch nicht zu beanstanden, dass solche Bewerber, die der achtjährigen Sperrfrist nach § 13 Abs. 5 S. 3 Nr. 2 PBefG unterlagen und deren daraus resultierende Nachrangigkeit zwischenzeitlich während des Verwaltungsverfahrens durch Zeitablauf entfallen ist - wie vom Senat bereits entschieden (vgl. OVG NRW, Beschluss vom 11.11.1991 - 13 B 2722/91 -, n. v.) -, als dem Antragsteller vorrangig berücksichtigt werden. Allerdings dürfen nach der vorläufigen Ansicht des Senats aufgrund summarischer Prüfung bei der Beurteilung der Klage- und Antragsbefugnis des Antragstellers ("auf aussichtsloser Position oder nicht") zu seinem Nachteil nicht solche ihm auf der Vormerkliste vorgehenden Bewerber berücksichtigt werden, deren achtjährige Sperrfrist noch nicht abgelaufen ist; gleiches dürfte für nur nebenberuflich Interessierte (§ 13 Abs. 5 S. 3 Nr. 1 PBefG) gelten. Dies rechtfertigt sich daraus, dass diesen Kategorien von Bewerbern (noch) keine Konzession zugeteilt werden darf. Jedoch hat der Antragsteller deren Fehlbewertung durch den Antragsgegner und die Auswirkung einer etwaigen Fehlbewertung nicht glaubhaft gemacht.

Die Hilfsanträge,

den Antragsgegner im Wege der einstweiligen Anordnung - und zwar rückwirkend auf den Zeitpunkt der Antragstellung - zu verpflichten, dem Antragsteller einen Rang auf der Neubewerberliste einzuräumen, dem bestimmte näher bezeichnete Neubewerber nicht mehr vorgehen, sowie die Altbewerberliste entsprechend zu bereinigen, sind so - unabhängig von der Frage ihrer Unzulässigkeit wegen fehlenden Verwaltungs- und Vorverfahrens vgl. OVG NRW, Beschluss vom 22.8.2001 - 13 A 817/01 -, LRE 41, 916 - schon deshalb unbegründet, weil es - wie ausgeführt - auf den Zeitpunkt der Antragstellung im Mai 2000 nicht ankommt.

Ende der Entscheidung